演講者|李朝應(yīng)(漢坤律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人)
我所在的漢坤律師事務(wù)所是一家以投融資業(yè)務(wù)為主的綜合性律師事務(wù)所，曾經(jīng)負責(zé)過58同城、Uber中國、唯品會、百度、京東等多家互聯(lián)網(wǎng)公司的并購、上市以及大型交易的相關(guān)業(yè)務(wù)。
在上一部分，我們講了融資的法律問題，基本流程以及常見的融資結(jié)構(gòu)，接下來我們看看跟大家關(guān)聯(lián)更加緊密的問題：創(chuàng)業(yè)公司的股權(quán)、期權(quán)和控制權(quán)。
股權(quán)的安排：
第一部分是股權(quán)的安排。
如何分配股權(quán)
投資人來了，拿多少錢，分多少股?
這往往是個很藝術(shù)的過程，沒有定規(guī)，要結(jié)合創(chuàng)業(yè)者的實際情況而定，也更多的是結(jié)合人性，結(jié)合你心理的期待和對資金的渴求程度等等。要注意的是：
站在律師的角度看，一定要投資人的實際出資。
盡量避免所謂勞務(wù)、資源、技術(shù)出資，盡量避免拿“干股”;知識產(chǎn)權(quán)等可以作價出資。
為什么?因為勞務(wù)、資源、技術(shù)這些東西，往往都需要創(chuàng)業(yè)者自己去組織，但你最看重的，其實還是投資人的錢。
投資人來了好幾個，怎么分配股權(quán)?比如說滴滴這樣的，至少有好幾十個投資人了。就是投資人越多越好1萬股權(quán)上市后值多少錢，占的股越低越好，永遠保證創(chuàng)始人自己一股獨大。
公平最重要，但是絕對的公平是追求不到的。
投資人也好，自己也好，每一輪估值多少，給投資人占多少，往往是一個藝術(shù)的決定，不見得有那么多客觀的衡量，尤其是早期的創(chuàng)業(yè)公司。
境外VS境內(nèi)上市的股權(quán)安排
股權(quán)安排會涉及境內(nèi)上市和境外上市模式，階段又會涉及天使、A輪、B輪等直到IPO。最理想的狀態(tài)是直到IPO，創(chuàng)始人還是控股股東，至少是最大股東。
現(xiàn)在融資都是一輪一輪的，每一次融資對匯兌公司有一定的稀釋。稀釋來稀釋去，最后到上市的時候，我們看來幾個指標(biāo)。
境外上市模式：
天使輪最好不要超過20%;
沒有天使，直接A輪的，最好不要超過20%;
A+B輪不要超過30%;
依次類推，到IPO時，投資人最好不要超過50%，
而IPO往往又會增發(fā)10-20%，又會稀釋，最終上市后，創(chuàng)始人持股可能在40%左右。
境內(nèi)上市模式：
與上述類似，最好幾個創(chuàng)始人還處于控股的地位，作為實際控制人并將簽署一致行動協(xié)議，或者投資人等將股權(quán)的投票權(quán)授權(quán)創(chuàng)始人的方式。
(即將經(jīng)濟權(quán)益和投票表決權(quán)分開，美國上市可以弄A/B股，創(chuàng)始人1股可有10個投票權(quán)。)
在境內(nèi)境外上市的模式不一樣，我們舉的兩個例子最終的結(jié)果也是不一樣的，因為特定的行業(yè)，對資金的需求也是不一樣的。
唯品會境外上市案例：
像唯品會，相對來說控制得比較好，B輪以后，創(chuàng)始人控股還有63.73%，上市了以后創(chuàng)始人還有45%點多。
A輪融資后，創(chuàng)始人持股比例為70.27%;
B輪融資后，創(chuàng)始人持股比例為63.73%;
上市后，創(chuàng)始人持股比例為45.71%，投資人共同持股比例為32.52%。
58同城境外上市案例：
58同城的例子略微有點不一樣，A輪融了之后，創(chuàng)始人變成了48.99%，B輪之后變成33%多，再到上市的時候，只有28%多了。
但是這個并沒有妨礙它的發(fā)展，在海外架構(gòu)下，上市之后可以做一些特殊的安排，來實現(xiàn)公司的實際控制權(quán)。
A輪融資后，創(chuàng)始人持股比例為48.99%;
B輪后，創(chuàng)始人持股比例不少于33.83%，且并無單個投資人單獨超過此比例;
上市后，創(chuàng)始人持股比例為28.44%，且并無單個投資人超過此比例(投資人共占61.9%，最高一位投資人持股25.4%)
這兩個例子其實就是告訴大家，這種具體操作不是一個一成不變的，可以根據(jù)實際的公司運營的情況做一些調(diào)整。
股權(quán)安排里面碰到的一些特定的事，最主要的是說你的股權(quán)結(jié)構(gòu)，究竟是國內(nèi)還是海外的架構(gòu)，在一些股權(quán)的控制和安排上面，比如授予這方面的安排，海外架構(gòu)就非常方便，在國內(nèi)就不行。
幾個朋友創(chuàng)業(yè)，如何切分股權(quán)?
一般情況下，可以根據(jù)下面幾個條件來判斷幾個股東之間如何切分股權(quán)。
1、股東在公司創(chuàng)立之初及運營時投入的資金;
2、股東對公司長久持股的意愿。股東是否全職為公司工作。
3、股東個人的專業(yè)能力、技術(shù)、管理、市場，每一部分對公司業(yè)務(wù)的影響力大小。
4、股東可以為公司帶來的資源，比如客戶或融資。
有時候幾個朋友特別熟一起創(chuàng)業(yè)，剛開始也不太講究，大家都按照同樣的比例切分股權(quán)。
而且每個人的專業(yè)能力也不一樣，有的人擅長技術(shù)，有的人擅長管理，每個股東給公司帶來的資源也不一樣，大家也不能做特別好的股權(quán)切分。
但是以我們的經(jīng)驗來看，我們給創(chuàng)業(yè)者的建議還是，要有一個相對更核心更主要的任務(wù)，這個人應(yīng)該多占一些股，比如CEO要比CTO多占一些股份這樣。
有一個核心的人，往往是能夠大大提高早期公司很多運作效率的。
公司如何估值
再要跟大家分享一下估值的概念。在我們法律里面，有很多的工具來避免股權(quán)的稀釋，比如調(diào)整估值就是其中的一種。
如果一個投資人給你估值10個億，你可能哪些權(quán)益就要給到他，如果估值5個億，你哪些權(quán)益就沒有必要給他。
從律師的角度來看，是可以通過權(quán)力的釋放和利益的交換，來保持這些比例上的一致性的。
具體如何來估值呢?我觀察很多公司和投資人都是拍腦袋決定的，比較主觀，但還是會參考一些估值方法拍個數(shù)字。
1、最簡單的，就是凈利潤估值法，也叫PE估值法。
一般按照當(dāng)前市值或公司當(dāng)前年度預(yù)計利潤計算得出，再乘以一個倍數(shù)，一般10-20倍，這個叫市盈率;公司估值=預(yù)測市盈率*公司未來12個月利潤。
這個方法往往是能夠參考的，很多上市公司都是這樣做的。但是這種方法對于很多早期的創(chuàng)業(yè)公司是不適用的，因為還沒有利潤。
緊接著可以參考的，叫做市銷率，用銷售收入來乘以一個倍數(shù)，甚至還有人用平臺收入(GMV)來計算的。
比如阿里巴巴和淘寶，經(jīng)常提的一個概念就是GMV。這個概念既不是銷售收入也不是利潤，指的是平臺上產(chǎn)生的交易量，有的時候也會用這個作為一個估值的參考。
2、可比公司法：以同行業(yè)可比或可參照的非上市公司或上市公司為參考。
按同類公司的股價與財務(wù)數(shù)據(jù)為依據(jù)，計算出主要財務(wù)比率，用這些比率作為市場價格乘數(shù)，來推算出目標(biāo)公司的估值，市盈率(PE)，市銷率(PS)。
另外一個方法，根據(jù)相應(yīng)公司的估值來做參考。比如我是做出行的公司，我看看Uber是怎么估值的，然后我根據(jù)它的估值來判斷我自己的估值。
這個參考公司一般是一個上市公司，因為非上市公司這些財務(wù)信息往往是比較私密的，我們不太可能知道。
但是如果你和上市公司比較的時候，你的市盈率這些就可能要打很大的折扣。
為什么呢，因為人家一個上市公司的市銷率是6-8倍，如果一個初創(chuàng)公司也是6-8倍，我為什么要買你的股票呢，我直接去買上市公司的股票就可以了。
所以你起碼要給對方打一個對折，這樣投資人才有機會賺一倍。
3、可比交易法，以近期被投資、并購的同行業(yè)定價為參考，獲取財務(wù)或非財務(wù)數(shù)據(jù)，得出合適的計算依據(jù)。
4、現(xiàn)金流折現(xiàn)：比較適合成熟、偏后期的公司;
5、資產(chǎn)法，通常是以公司發(fā)展所支出的資金為基礎(chǔ)。
后面這幾個，可比交易法、現(xiàn)金流、資產(chǎn)，這幾個都是挺偏財務(wù)的算法。
這些方法都是可以用來對你們公司的估值做一個測算，最終形成了一個讓你們覺得比較滿意的數(shù)字，告訴投資人。
最后和投資人談估值的時候，我們還有一個投前投后的概念，比如說投前你說自己的估值是一個億，投資人打算投五千萬，實際上最后的估值是變成了一億五千萬。
股票期權(quán)和ESOP
ESOP是在我們經(jīng)常都會提到的一個概念，所以期權(quán)其實是創(chuàng)業(yè)融資過程中非常重要的一件事情。
因為創(chuàng)業(yè)我說了，不是一個簡單的比誰跑得快，是要比誰跑得久。
如果我們能夠恰當(dāng)?shù)匕哑跈?quán)利用好，鼓勵整個團隊一起來做一件事情，這個事情肯定是更好的。
為什么早期的創(chuàng)業(yè)公司對期權(quán)激勵那么強調(diào)呢?很簡單，其實就是因為沒錢，所以我們就是靠期權(quán)來激勵大家，讓員工利益和公司利益實現(xiàn)長期的一致。
另一方面，從員工角度來看，員工也能夠依賴公司估值的增長，實現(xiàn)自己財富的增加。
具體來說，期權(quán)指的是一種權(quán)利。它授予員工的是，在未來你能夠以多少錢的價格去購買公司股票的權(quán)利。
從公司授予你權(quán)利到行權(quán)，到最后受益，里面涉及三個階段：
1、股票期權(quán)發(fā)放后并非立即就可以行使，而是有一個成為既得(Vesting)的過程;
期權(quán)授予你的時候并不需要花錢，真正花錢是在你行權(quán)的時候。行權(quán)時，你可以用行權(quán)價格，往往低于市場很多，去購買并真正擁有公司股票。
2、根據(jù)員工入職的具體情況，成為既得的時間表可能不同，大多是四年。
比如本次規(guī)定是授予后滿一年25%成為既得，兩年后50%成為既得，三年后75%成為既得，滿四年后100%成為既得。
時間太短了也不行，因為公司股票可能還沒漲，或者還沒有上市，對于員工來說也是沒有辦法期待收益的。
3、成為既得才可以行權(quán)(Exercise)，從而真正獲得股份，享有股票收益。
基于你最后股票轉(zhuǎn)讓的價格和你最初購買股票的行權(quán)價，賺的價差就是你的收益，這就是期權(quán)的本質(zhì)意義。
對于一個上市公司來說，這個非常好理解，但是對于一個不上市的公司來說，往往這個價格是公司定的，坦白說不是很透明。
不上市的公司股票，就沒有市場價，往往對員工沒有特別大的吸引力。
4、離職時沒成為既得的部分就自動終止，成為既得的部分才存在行權(quán)的可能性。
期權(quán)的行權(quán)期一般是10年，但是如果你要離職，就必須要在離職后三個月內(nèi)把這個權(quán)利給行了1萬股權(quán)上市后值多少錢，不然的話就過期作廢了。
5、期權(quán)一般沒有表決權(quán)。(表決權(quán)自動授予董事會或其指定人行使)，只有經(jīng)濟權(quán)利。
而且如果你要賣的話，也是優(yōu)先賣給公司。這個是也是為了加強公司的控制。
控制權(quán)
下面一部分講一下創(chuàng)始人的控制權(quán)。這部分和大家分享的是，創(chuàng)始人在公司不斷融資，股權(quán)不斷被稀釋的過程中，如何還能保持對公司的一定控制?
除了我們開頭說的控制股權(quán)比例，我們還有很多工具可以使用。常見的途徑有以下兩種：
一，在投票權(quán)上做文章
1、股權(quán)架構(gòu)(螞蟻金服—有限合伙)
確定一個有意義的股權(quán)架構(gòu)。螞蟻金服的有限合伙是很有趣的。
有限合伙是什么意思?這種制度天然地允許表決權(quán)和經(jīng)濟權(quán)利分離。
合伙人里面有一個GP(普通合伙人)，一個LP(有限合伙人)。GP的概念就是說，我在公司里的股份可以只占1%，但是投票權(quán)我說了算。不需要再做別的約定。這就是有限合伙企業(yè)的特點。
通過這種安排，雖然馬云在螞蟻金服上市前僅持股不到8.8%，但是基本上公司大小事務(wù)都是他說了算，湖畔合伙人是阿里巴巴的LP，螞蟻員工(LP)、阿里員工(LP)的股權(quán)都照顧到了，但是核心安排就是所有控制權(quán)都在馬云一個GP的名下。
2、投票權(quán)委托。
適用于未上市的公司。比如京東在沒上市之前，劉強東就把投資人的投票權(quán)都集中到自己名下了。雖然他的股份只有18.8%，但是投票權(quán)卻有51.2%。
為什么劉強東能做到這點呢?因為京東在上市以前就已經(jīng)很強大了，很多投資人追著投他。
2013年京東要融資，劉老板就說，你們要投我可以，但是要和我簽一個授權(quán)書，你的投資進來以后，所有的投票權(quán)要給我，要不然就別投了。
當(dāng)時的京東雖然是一個創(chuàng)業(yè)公司，但是不是找不到錢的創(chuàng)業(yè)公司，他早已經(jīng)脫離了創(chuàng)業(yè)公司的特點了，所以他能夠有底氣和投資人談條件。
所以大家可以看到，在融資早期，投資人往往會向創(chuàng)業(yè)者索要很多保護權(quán)利，要投票權(quán)、控制權(quán)、否決權(quán)等等等等。
但是到了后期，特別是快要上市的時候，其實是創(chuàng)始人反而變得強勢了，因為你上市馬上股票就要漲了，所以這個時候創(chuàng)始人開什么條件，投資人都會接受。
當(dāng)然你提條件的時候，先問問自己，有沒有這樣的底氣，也不是每個公司也敢這么做。所以一般這樣的公司都是比較好的公司。
3、AB股安排(上市后，百度、京東案例)
公司上市時候，如果是境外公司，可以用AB股的安排。
本身AB股在中國是不認可的，中國法律講的是同股同權(quán)，香港也不認可這個。也是因為香港不認可這個，導(dǎo)致阿里巴巴本來要在香港上市，最后去了美國。
美國允許高科技公司在上市的時候，創(chuàng)始人把自己的股份分為一種新類型的B類股。
B類股的1股有N個投票權(quán)，比如百度的創(chuàng)始人B股，1股等于10個投票權(quán)，京東的創(chuàng)始人B股，一股等于20個投票權(quán)。這樣投票權(quán)一下子就集中了。
4、一致行動協(xié)議(騰訊)
我們舉一下騰訊的例子，騰訊有一個大股東叫MIH，這個公司對騰訊的幫助很大，但是在公司控制上面一直沒有發(fā)聲。
為什么呢?因為在2004年，騰訊創(chuàng)始團隊和MIH有一致行動協(xié)議：在重大投資、重組等相關(guān)事項上，MIH愿意和創(chuàng)始團隊保持意見一致。
5、維持董事會的多數(shù)席位
創(chuàng)始團隊有權(quán)指定董事會的多數(shù)席位。還是以阿里巴巴為例。
阿里巴巴并沒有采用其他公司常用的AB股模式，在馬云看來AB股不利于有限合伙人制度，所以他就在招股說明書里面對所有投資人說：
買我的股票之前，你要看清楚是不是接受這個條件：董事會成員里面，我的合伙人要占一半以上，就是董事會永遠我要控制。如果你要改這一條款，還要股東大會95%以上的人通過。
這樣一個條款，還是能讓大家都趨之若鶩地搶他的股票，就說明這個公司真的很牛，很強大。
總結(jié)：
最后，我們在講團隊的控制，搞這些控制權(quán)安排的時候，最重要的還是公司要有足夠的資本和條件去和投資人談這些東西。
另外一個，有些條款比如AB股這種安排，中國境內(nèi)公司是做不了的，有限合伙、一致行動、投票權(quán)委托都是能做的。這一點也需要大家留意。
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