中國民營企業(yè)選擇在美國納斯達克交易所、英國倫敦交易所、歐洲證券交易所、香港聯(lián)交所的主板市場和創(chuàng)業(yè)板市場、新加坡交易所、澳大利亞交易所和加拿大溫哥華交易所等海外交易所上市的話,上市途徑主要有四種:一、海外直接上市;二、海外間接上市(造殼上市、買殼上市);三、VIE結(jié)構(gòu)上市;四、存托憑證上市(GDR)。
一、海外直接上市模式:
在那么多海外上市模式中,較為簡單的方式是直接上市模式,即擬在境外上市的中國公司以其自身作為上市主體在境外上市。以在香港上市為例:內(nèi)地企業(yè)在香港發(fā)行H股上市,應(yīng)當按照中國的證監(jiān)會的要求提出書面申請并附有關(guān)材料,報經(jīng)證監(jiān)會批準。
二、海外間接上市:
1、傳統(tǒng)紅籌模式及限制:
當企業(yè)確實需要進行境外上市而又無法滿足國內(nèi)對企業(yè)境外直接上市的要求時,企業(yè)往往會通過傳統(tǒng)的“紅籌模式”進行上市。即中國企業(yè)的股東在境外另設(shè)一家新的特殊目的公司(SPA),并由新設(shè)的境外特殊目的公司反向收購國內(nèi)公司,再由境外公司作為主體進行境外上市,從而達到融資目的境外上市企業(yè),但公司的主要資產(chǎn)和業(yè)務(wù)仍然在中國境內(nèi)。
在早前法律監(jiān)管較為寬松的環(huán)境下,此模式既可以規(guī)避嚴苛的上市要求,還能夠加快上市的速度,因此,該模式曾一度被眾多國內(nèi)中小民營企業(yè)作為海外上市的優(yōu)選。
2006年9月8日,商務(wù)部、證監(jiān)會、外管局等6部門聯(lián)合發(fā)布了“10號文”(《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》)。根據(jù)“10號文”第11條規(guī)定:“境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)的境內(nèi)公司,應(yīng)報商務(wù)部審批”;同時“當事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避前述要求”。
此外,境外上市還需經(jīng)證監(jiān)會批準。按照其中第45條的規(guī)定,設(shè)立特殊目的公司經(jīng)商務(wù)部初審同意后,境內(nèi)公司憑商務(wù)部批復函向證監(jiān)會報送申請上市的文件。證監(jiān)會于20個工作日內(nèi)決定是否核準。
2、海外造殼上市:
造殼上市是指公司在境外如英屬維爾京群島(BVI)、百慕大、開曼群島等離岸注冊地注冊公司,或收購當?shù)匾呀?jīng)存續(xù)的公司,用以控股境內(nèi)資產(chǎn),而境內(nèi)則成立相應(yīng)的外商控股公司,并將相應(yīng)比例的權(quán)益及利潤并入境外公司境外上市企業(yè),以達到上市目的。
企業(yè)采取境外造殼上市,主要有兩方面原因:一是為了繞開監(jiān)管,使境內(nèi)企業(yè)得以金蟬脫殼,實現(xiàn)境外上市;二是利用免稅島政策,實現(xiàn)合理免稅,減少稅后支出。
3、SPAC 是海外借殼上市的一種方式:
SPAC(Special Purpose Acquisition Company 即特殊目的收購公司)SPAC上市融資方式集中了直接上市、海外并購、反向收購、私募等金融產(chǎn)品特征及目的于一體,并優(yōu)化各個金融產(chǎn)品的特征,完成企業(yè)上市融資之目的 。
較早發(fā)源于加拿大和澳大利亞的礦業(yè)企業(yè),但是后來在更開放和鼓勵創(chuàng)新的美國和英國,取得了真正意義上的成功 。由GKN證券(Early Bird Capital的前身)正式推向市場,并于同年由其注冊了“SPAC”的商標。SPAC是一種為公司上市服務(wù)的金融工具。
SPAC操作流程:
SPAC是借殼上市的創(chuàng)新融資方式,與買殼上市不同的是,SPAC自己造殼,即先在美國設(shè)立一個特殊目的的公司,這個公司只有現(xiàn)金,沒有實業(yè)和資產(chǎn),這家公司將投資并購欲上市的目標企業(yè)。目標公司將通過和已經(jīng)上市SPAC并購迅速實現(xiàn)上市融資的目的 。
SPAC是一個由共同基金、對沖基金等募集資金而組建上市的“空殼公司”,這個“空殼公司”只有現(xiàn)金,沒有任何其他業(yè)務(wù)。發(fā)起人將這個“空殼公司”在納斯達克或紐交所上市,并以投資單元(Unit)形式發(fā)行普通股與認股期權(quán)組合給市場投資者從而募集資金,一個投資單元通常包含1股普通股與1-2股認股期權(quán)。所募集的資金都將存放于托管賬戶并進行固定收益證券的投資,例如國債。這個“空殼公司”上市后只有一個任務(wù),就是尋找一家有著高成長發(fā)展前景的非上市公司,與其合并,使其獲得融資并上市。如果24個月內(nèi)沒有完成并購,那么這個SPAC就將面臨清盤,將托管賬戶內(nèi)的資金附帶利息都歸還給投資者 。
如果找到合適的目標企業(yè),在進行一系列盡職調(diào)查之后,SPAC全體股東將會投票決定是否要與之合并。如果多數(shù)股東同意合并,那么該企業(yè)將獲得SPAC投資者存入托管賬戶中的資金,而SPAC的投資者也將獲得合并后公司的一部分股權(quán)作為回報。由于SPAC在合并前已經(jīng)是納斯達克或者紐交所的上市公司,所以新公司無需再進行其他行動,直接自動成為納斯達克或者紐交所的上市公司 。
SPAC上市優(yōu)勢:
以SPAC形式上市在充分符合美證監(jiān)會規(guī)定的公開上市標準基礎(chǔ)要求的同時,其與直接到海外上市相比,SPAC方式不但節(jié)省時間,費用也相對低很多;而相對于傳統(tǒng)的買殼上市,SPAC的殼資源干凈,沒有歷史負債及相關(guān)法律等問題。
三、VIE結(jié)構(gòu)上市:
VIE(Variable Interest Entity),即可變利益實體,又稱協(xié)議控制。是指被投資企業(yè)擁有實際或潛在的經(jīng)濟利益,但該企業(yè)本身對此經(jīng)濟利益并無完全的控制權(quán),而實際或潛在控制該經(jīng)濟利益的主要受益人(Primary beneficiary)需要將此VIE 做并表處理。VIE 架構(gòu)得到了美國GAPP 的認可,專門為此創(chuàng)設(shè)了“VIE 會計準則”。
協(xié)議控制模式一般由三部分架構(gòu)組成,即境外上市主體、境內(nèi)外資公司(FIE,即Foreign Invested Enterprise)和持牌公司(外資受限業(yè)務(wù)牌照持有者)。其中,境外上市主體處于稅收、注冊便利等考慮,可能采取開曼公司、新加坡殼公司甚至多重模式。
該結(jié)構(gòu)中,境內(nèi)外資公司和持牌公司通常簽署五六個協(xié)議來設(shè)立其控制與被控制關(guān)系,包括:
1、資產(chǎn)運營控制協(xié)議:境內(nèi)外資公司實質(zhì)控制目標公司的資產(chǎn)和運營。
2、借款合同:境內(nèi)外資公司貸款給目標公司股東,股東以其股權(quán)質(zhì)押。
3、股權(quán)質(zhì)押協(xié)議。
4、認股選擇權(quán)協(xié)議:即當法律政策允許外資進入目標公司所在領(lǐng)域時,境內(nèi)外資公司可提出收購目標公司的股權(quán),成為控股股東。
5、投票權(quán)協(xié)議:境內(nèi)外資公司可實際控制公司董事會的決策或直接向董事會派員。
6、獨家服務(wù)協(xié)議:規(guī)定公司實際業(yè)務(wù)運營所需的知識產(chǎn)權(quán)、服務(wù)均由境內(nèi)外資公司提供,目標公司的利潤以服務(wù)費、特許權(quán)使用費等方式支付給境內(nèi)外資公司。
實現(xiàn)VIE的一般步驟:
1、國內(nèi)個人股東設(shè)立離岸公司(例如BVI公司)。一般來說,每個股東都需要設(shè)立一個單獨的離岸公司(注冊簡單,高度保密)。
2、離岸公司作為上市主體(開曼公司免稅,且具有英美法系優(yōu)勢,英、美、澳、新(新西蘭)、港都屬英美法系)。
3、離岸公司設(shè)立。
4、在境內(nèi)設(shè)立境內(nèi)外資公司。
5、境內(nèi)外資公司與內(nèi)資公司簽訂協(xié)議
四、存托憑證上市:
存托憑證是指在一國證券市場流通的,代表外國公司有價證券的可轉(zhuǎn)讓憑證。
存托憑證上市一般是指某國的上市公司為使其股票在外國流通,將一定數(shù)額的股票,委托某一中間機構(gòu)(通常為一銀行,稱為保管銀行或受托銀行)保管,由保管銀行通知外國的存托銀行在當?shù)匕l(fā)行代表該股份的存托憑證,然后存托憑證開始在外國證券交易所或柜臺市場交易。
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