財務顧問業(yè)務中收購方財務顧問法律責任一、收購方財務顧問業(yè)務涉及的法律法規(guī)收購方財務顧問業(yè)務涉及的主要法規(guī)有：《證券法》《上市公司收購管理辦法》《上市公司并購重組財務顧問 業(yè)務管理辦法》《關于執(zhí)行《上市公司收購管理辦法》等有關規(guī)定具體事 項的通知》《證券期貨法律適用意見7 號》《證券期貨法律適用意見 8 號》 《證券期貨法律適用意見 9 號》《現金選擇權投資者業(yè)務操作指南》《關 于嚴格執(zhí)行《上市公司收購管理辦法》等有關規(guī)定的通知》《關于上市公 司收購有關界定情況的函》《中國證券監(jiān)督管理委員會公司重組審核 委員會工作規(guī)程》《信息披露內容與格式準則第 15 號——權益變動報 告書》《信息披露內容與格式準則第 16 號——上市公司收購報告書》 《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第 17 號——要收 購報告書》《信息披露內容與格式準則第 19 號——豁免要收購申請 文件》《上市公司要收購業(yè)務指引》《上市公司的收購及相關股份權 益變動活動監(jiān)管工作規(guī)程》《深圳證券交易所上市公司以集中競價方 式回購股份業(yè)務指引》《上海證券交易所上市公司持續(xù)督導工作指引》 《反壟斷法》等。二、收購方財務顧問的法律責任《上市公司收購管理辦法》第六十五條對收購方財務顧問應該履 行的職責做了明確、全面的規(guī)定，具體包括：（一）對收購人的相關情況進行盡職調查；（二）應收購人的要求向收購人提供專業(yè)化服務，全面評估被收購 公司的財務和經營狀況，幫助收購人分析收購所涉及的法律、財務、經 營風險，就收購方案所涉及的收購價格、收購方式、支付安排等事項 提出對策建議，并指導收購人按照規(guī)定的內容與格式制作申報文件；（三）對收購人進行證券市場規(guī)范化運作的輔導，使收購人的董事、 監(jiān)事和高級管理人員熟悉有關法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定， 充分了解其應當承擔的義務和責任，督促其依法履行報告、公告和其 他法定義務；（四）對收購人是否符合本辦法的規(guī)定及申報文件內容的真實性、 準確性、完整性進行充分核查和驗證，對收購事項客觀、公正地發(fā)表 專業(yè)意見；（五）接受收購人委托，向中國證監(jiān)會報送申報材料，根據中國證 監(jiān)會的審核意見，組織、協調收購人及其他專業(yè)機構予以答復；（六）與收購人簽訂協議，在收購完成后 12 個月內財務顧問業(yè)務，持續(xù)督導收購 人遵守法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的規(guī)定、證券交易所規(guī)則、上市公 司章程，依法行使股東權利，切實履行承諾或者相關定。
《上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法》第十九條也有類似 的規(guī)定。上述職責中的第一項、第四項、第五項涉及的法規(guī)主要包括：《上市公司收購管理辦法》第十七條第二款、第二十八條、第三十 五條第二款、第三十六條第一款、第五十條第一款(六)第二款（一）、第 六十六條、第六十八條；《上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法》第二十一條第一款、 第二十二條、第二十四條、第二十六條、第二十八條；《證券法》第一百七十三條；《信息披露內容與格式準則第 16 號——上市公司收購報告書》第 三十九條；《信息披露內容與格式準則第 17 號——要收購報告書》第二十 條；《反壟斷法》第二十一條（三）、第三十一條第二款。第二項涉及的法規(guī)主要包括：《上市公司收購管理辦法》第六十六條、第六十八條、第六十九條；《上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法》第二十六條。第三項涉及的法規(guī)主要包括：《上市公司收購管理辦法》第六十六條；《上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法》第二十三條、第二十 六條、第三十四條。第六項涉及的法規(guī)主要包括：《上市公司收購管理辦法》第六十九條、第七十一條、第七十二條、 第七十三條第三款；《上市公司并購重組財務顧問業(yè)務管理辦法》第三十一條、第三十 二條。
三、持續(xù)督導期間收購方財務顧問的法律責任根據《上市公司收購管理辦法》及《上市公司并購重組財務顧問業(yè) 務管理辦法》，持續(xù)督導期間收購方財務顧問的法律責任如下：1、關注被收購公司是否存在為收購人及其關聯方提供擔?；蛘?借款等損害上市公司利益的情形，發(fā)現有違法或者不當行為的，及時 向中國證監(jiān)會、派出機構和證券交易所報告；2、督促收購人及時辦理股權過戶手續(xù)，并依法履行報告和公告 義務；3、督促和檢查收購人及被收購公司依法規(guī)范運作；4、督促和檢查收購人履行公開承諾的情況；5、結合被收購公司定期報告，核查收購人落實后續(xù)計劃的情況， 是否達到預期目標，實施效果是否與此前的披露內容存在較大差異， 是否實現相關盈利預測或者管理層預計達到的目標；6、涉及管理層收購的，核查被收購公司定期報告中披露的相關 還款計劃的落實情況與事實是否一致；7、督促和檢查履行收購中定的其他義務的情況；8、結合上市公司披露的季度報告、半年度報告和年度報告出 持續(xù)督導意見，并在前述定期報告披露后的 15 日內向派出機構報告；9、發(fā)現收購人在上市公司收購報告書中披露的信息與事實不符 的，應當督促收購人如實披露相關信息，并及時向中國證監(jiān)會、派出 機構、證券交易所報告；10、在每季度前 3 日內就上一季度對上市公司影響較大的投資、 購買或者出售資產、關聯交易、主營業(yè)務調整以及董事、監(jiān)事、高級管 理人員的更換、職工安置、收購人履行承諾等情況向派出機構報告。
（2-10 見收購管理辦法七十一、七十二條）；11、完成原保薦機構未完成的持續(xù)督導工作。以上法律責任 1 見《收購管理辦法》第六十九條，法律責任 2-10 見 《收購管理辦法》第七十一、七十二條，法律責任 11 見《收購管理辦法》 第七十三條第三款?！?strong>財務顧問業(yè)務管理辦法》關于財務顧問持續(xù)督導 之規(guī)定與《財務顧問業(yè)務管理辦法》相似。四、交易所及其他機構關于收購方法律責任的規(guī)定1、上海證券交易所關于持續(xù)督導期間收購方財務顧問法律責任 之規(guī)定上交所關于持續(xù)督導期間收購方財務顧問法律責任之規(guī)定見《上 海證券交易所上市公司持續(xù)督導工作指引》第三至第十三條、第三十 一至三十八條、第三十九條（一）第二款、第三十九條（三）。其中較為特別的條款包括：第五條：財務顧問應指定兩名相關業(yè)務負責人為指定聯絡人，負 責與本所就持續(xù)督導事項的聯絡工作。第七條：財務顧問在持續(xù)督導工作開始前應與相關當事人簽署持 續(xù)督導協議，并報本所備案。持續(xù)督導期間，協議相關方對協議內容 做出修改的，應于修改后五個工作日內報本所備案。終止協議的，協 議相關方應自終止之日起五個工作日內向上交所報告，并說明原因。第八條：（六）財務顧問應按照法律、法規(guī)、中國證監(jiān)會及本所有關 信息披露的規(guī)定，對上市公司或相關當事人違法違規(guī)的事項發(fā)表公開 聲明；（七）財務顧問可對上市公司或相關當事人進行現場檢查并出 現場檢查報告。
第十條：財務顧問依法發(fā)生變更的，原財務顧問應在發(fā)生變更的 五個工作日內向繼任財務顧問提交移交文件，并向上交所報告。第十一條：持續(xù)督導期間，財務顧問按照有關規(guī)定對上市公司違 法違規(guī)事項公開發(fā)表聲明的，應于披露前向本所報告，并經審核后在 指定媒體上公告。第十二條：持續(xù)督導期間，上市公司或相關當事人出現違法違規(guī)、 違背承諾等事項的，財務顧問應自發(fā)現或應當發(fā)現之日起五個工作日 內向本所報告，報告內容包括上市公司或相關當事人出現違法違規(guī)、 違背承諾等事項的具體情況，財務顧問采取的督導措施等。第十三條：持續(xù)督導期屆滿，上市公司或相關當事人存在下列事 項之一的，財務顧問應繼續(xù)履行持續(xù)督導義務，直至相關事項全部完 成：（一）募集資金未全部使用完畢；（二）可轉換公司債券、可交換公司債券、分離交易的可轉換公司 債券的轉股、換股、行權尚未完成；（三）上市公司或相關當事人承諾事項未完全履行；（四）其他尚未完結的事項。第三十六條：財務顧問應就上市公司控股股東、實際控制人、董事、 監(jiān)事、高級管理人員可能損害上市公司利益的行為進行現場盡職調查。 如發(fā)現存在損害上市公司利益的情況，財務顧問應及時向本所報告， 并督促其提供解決方案。
第三十八條：財務顧問還應履行如下持續(xù)督導職責：（一）督促收購人及時辦理股權過戶手續(xù)，并依法履行報告和公告 義務。自收購人公告上市公司收購報告書之日起三十日內未完成股權 過戶手續(xù)的，應督促上市公司及時履行信息披露義務，說明未完成股 權過戶的原因。第三十九條：財務顧問還應履行如下持續(xù)督導義務：（一）涉及上市公司發(fā)行股份購買資產的，在相關資產過戶完成后 三個工作日內，對資產過戶事宜和相關后續(xù)事項的合規(guī)性及風險進行 核查，并發(fā)表明確意見并予以公告。（三）上市公司就并購重組事項出具盈利預測報告的，在相關并購 重組活動完成后，凡不屬于上市公司管理層事前無法獲知且事后無法 控制的原因，上市公司或購買資產實現的利潤未達到盈利預測報告或 資產評估報告預測金額 80%的財務顧問業(yè)務，財務顧問及其財務顧問主辦人應按照 《財務顧問辦法》的規(guī)定，在相關定期報告披露后兩個工作日內，報告、 公告說明上市公司未實現盈利預測的原因，并在年度股東大會和指定 媒體上向股東和社會公開道歉。2、其他機構關于持續(xù)督導期間收購方財務顧問法律責任之規(guī)定深交所未對持續(xù)督導期間收購方財務顧問的法律責任做任何規(guī) 定。證監(jiān)會 2007 年證監(jiān)公司字[2007]20 號《上市公司的收購及相關股 份權益變動活動監(jiān)管工作規(guī)程》對上交所、深交所和各地監(jiān)管局對上 市公司的收購及相關股份權益變動活動的監(jiān)管職責和工作要求做了 說明。
其中與收購方財務顧問相關，并要求財務顧問承擔相應責任的包 括：（1）《工作規(guī)程》中要求：通過協議收購，涉及外資的，如收購人為 在境外設立的離岸公司（如 BVI 公司），證監(jiān)局應當嚴格監(jiān)管，要求收 購人提供盡可能詳細的資料，以及財務顧問、律師等專業(yè)機構的專業(yè) 意見，并充分披露相關信息，出具相關承諾。（2）《工作規(guī)程》要求各地證監(jiān)局對收購方財務顧問采取如下事中 監(jiān)管措施：發(fā)現財務顧問未按照《上市公司收購管理辦法》履行勤勉盡 責義務的，可以要求財務顧問提供工作底稿及盡職調查說明。認為財 務顧問解釋后仍存在疑點的，應進行實地核查。實地核查后，確實發(fā) 現財務顧問未勤勉盡責履行職責的，提出處理建議并將疑點計入財務 顧問的誠信檔案；若財務顧問不配合證監(jiān)局的檢查工作，立即將情況 及處理建議報告上市部。（3）《工作規(guī)程》要求各地證監(jiān)局對收購方財務顧問采取如下持續(xù) 監(jiān)管措施：檢查財務顧問持續(xù)督導工作的情況，將財務顧問的執(zhí)業(yè)情 況記錄在案；在持續(xù)督導期間，財務顧問與收購人解除合同的，調查合 同解除的真實原因，并應督促收購人盡快另行聘請其他財務顧問機構 履行督導職責，要求后任財務顧問應主動與前任財務顧問取得聯系、 了解公司風險。
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