近年來,隨著并購重組等交易的增加,股權(quán)轉(zhuǎn)讓越來越多,特別是包括VC、PE在內(nèi)的各類投資者,公司實現(xiàn)成功上市(掛牌)后,也大都通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓套現(xiàn)一躍成為億萬富翁的。在此背景下,稅務(wù)機關(guān)加大了對限售股等股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)稽查力度,股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的涉稅事項再也不能像以前那么“任性”了。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅務(wù)籌劃的基本正確操作方式
對于個人而言,稅法上又區(qū)分自然人和其他個人(合伙企業(yè)合伙人、個人獨資企業(yè)等),自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓是按次征收,因此相比較而言,個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的籌劃空間會小一些。論是企業(yè)還是個人,在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中出現(xiàn)了各式各樣的“稅務(wù)籌劃方案”。
典型“稅籌方案”
1、陰陽合同。顧名思義,就是真實交易和提交給稅務(wù)機關(guān)的是兩份不一樣的合同,典型的如用一份平價轉(zhuǎn)讓合同提交給稅務(wù)機關(guān)。
2、虛假評估。在涉及到轉(zhuǎn)讓標的不動產(chǎn)占比較大的情形時,通過虛假資產(chǎn)評估報告,降低轉(zhuǎn)讓標的的價值,減少所得稅。
3、不代扣代繳,不納稅申報。這也是一種“稅務(wù)籌劃”么?沒錯,特別是在稅務(wù)機關(guān)和工商等信息不通暢的情況下,在涉及個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓中,負有代扣代繳義務(wù)人的機構(gòu)或個人沒有代扣代繳,納稅義務(wù)人也不納稅申報,蒙混過關(guān)。
4、制造虛假交易。轉(zhuǎn)讓方和受讓方在進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓前,簽署其他交易合同,比如借貸等,沖抵交易,轉(zhuǎn)移資金。
上述“稅務(wù)籌劃”不僅涉嫌違反公司法、會計法、評估法等,也都是有違稅法的,是典型的違法籌劃,這些方法之所以能夠得逞,主要有兩個原因:一是征納雙方信息不對稱;二是金融機構(gòu)資金監(jiān)管有漏洞。
而目前這兩個空間都被大大壓縮,一是金三上線以及稅務(wù)局與相關(guān)職能政府部門的信息交換制度化,稅務(wù)機關(guān)信息收集能力大大提升。
二是國家正在強化資金的監(jiān)管力度,大額資金境內(nèi)外轉(zhuǎn)賬需要面臨包括稅收等方面的層層審查。
在此背景下,傳統(tǒng)“稅務(wù)籌劃”正走向壽終正寢,需要尋求合法的稅務(wù)籌劃途徑。
合法的稅務(wù)籌劃途徑
1、正當(dāng)理由低價轉(zhuǎn)讓個人股權(quán)。何為“正當(dāng)理由”,國家稅務(wù)總局公告2014年第67號給出的四個情形,典型的如:相關(guān)法律、政府文件或企業(yè)章程規(guī)定,并有相關(guān)資料充分證明轉(zhuǎn)讓價格合理且真實的本企業(yè)員工持有的不能對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。
股權(quán)低價轉(zhuǎn)讓,本質(zhì)上是為了讓交易價值更加符合實際,需要注意的是,該種情形適合特定的企業(yè),同時提交的材料應(yīng)符合實際。
2、恰當(dāng)運用“核定”法。67號文第十七條規(guī)定:“個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)未提供完整、準確的股權(quán)原值憑證,不能正確計算股權(quán)原值的,由主管稅務(wù)機關(guān)核定其股權(quán)原值?!钡?,對于核定方法,沒有給出具體的規(guī)定,實際上是把權(quán)限給了各地稅務(wù)機關(guān),從之前的各地實踐來看,比如,陜西省稅務(wù)機關(guān)會結(jié)合驗資報告、銀行詢證函、銀行存款日記賬、實收資本(股本)賬面記錄、公司章程、等進行審核對比以核定原值,海南省按申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的一定比例(15%)核定計稅成本。
3、變更被轉(zhuǎn)讓公司注冊地,爭取稅收優(yōu)惠或補貼。為了招商引資,發(fā)展地區(qū)經(jīng)濟,國家及地方層面都出臺了一系列的區(qū)域性稅收優(yōu)惠政策,多數(shù)經(jīng)濟開發(fā)區(qū)都出臺了財政返還政策。各地出臺的區(qū)域性的稅收優(yōu)惠政策或財政返還政策,實際上是降低了實際的稅負率。2010年以來,針對上市公司限售股減持,更是一度出現(xiàn)了所謂的“鷹潭模式”、“林芝模式”等,一大批股權(quán)轉(zhuǎn)讓方實現(xiàn)了成功避稅,涉及金額高達數(shù)十億元。
4、通盤考慮企業(yè)所得稅和個稅。對于間接持股的股東,應(yīng)該通盤考慮企業(yè)所得稅和個稅,而不是就個稅論個稅,可以積極爭取行業(yè)性、區(qū)域性優(yōu)惠政策,降低企業(yè)所得稅稅負,實現(xiàn)個人整體稅負的降低。
那么股權(quán)轉(zhuǎn)讓我們到底怎么樣才能進行合理降低稅負呢?我們用下面這個案例來說明一下
案例
假定A公司投資M公司的初始投資成本為6000萬元稅收籌劃方案設(shè)計,占M公司股份的60%,B公司出資4000萬元占M公司的40%股份, A公司準備將其持有股份全部轉(zhuǎn)讓給自然人C。自然人C持有N公司股權(quán)。截止股權(quán)轉(zhuǎn)讓前,M公司的未分配利潤為5000萬元,盈余公積為5000萬元。2018年A公司將其股份作價13000萬元全部轉(zhuǎn)讓給自然人C。
A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓方案有以下九種:
第一種方案:直接轉(zhuǎn)讓股權(quán)。A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=13000-6000=7000萬元。應(yīng)繳企業(yè)所得稅=7000萬×25%=1750(萬元),A公司在M公司享有的未分配利潤、盈余公積份額不能直接扣減。
第二種方案:先分紅后轉(zhuǎn)讓。M公司先分紅,A公司根據(jù)持股比例可以分得5000×60%=3000(萬元),分紅后A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入是13000萬元-3000萬元=10000(萬元)。A公司分得股息紅利3000萬元免稅稅收籌劃方案設(shè)計,股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=10000-6000=4000(萬元),股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅=4000×25%=1000(萬元),比較起第一種方案來,少繳稅750萬元。
第三種方案:先分紅,然后盈余公積轉(zhuǎn)增資本,再轉(zhuǎn)讓。M公司先分紅,分紅后A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入是10000萬元,由于盈余公積無法分紅,可以采取盈余公積轉(zhuǎn)增資本的方式,增加股權(quán)的計稅基礎(chǔ)從而降低稅負?!豆痉ā?67條規(guī)定,分配當(dāng)年稅后利潤時,應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的,可以不再提取。因此M公司的盈余公積5000萬元,恰恰是注冊資本1億元的50%?!豆痉ā?69條規(guī)定,法定公積金轉(zhuǎn)為資本時,所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五。因此,M公司可以2500萬元盈余公積轉(zhuǎn)增資本,轉(zhuǎn)股后公司的注冊資本增加至1.25億元,其中A公司的投資成本變?yōu)?000+2500×60%=7500(萬元)。
因此,A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=10000-7500=2500(萬元),應(yīng)繳企業(yè)所得稅=2500×25%=625(萬元),比較起第一種方案來,少繳稅1075萬元,比較起第二種方案,少繳稅375萬元。
第四種方案:先撤資,后增資。A公司和B公司達成協(xié)議,按照《公司法》的規(guī)定先從M公司撤出60%的出資,獲得13000萬的補償,然后再由自然人C和M公司簽訂增資協(xié)議,規(guī)定由C出資13000元,占M公司60%的股權(quán)。按照國家稅務(wù)總局2011年第34號公告,A公司獲得的13000萬元補償,其中6000萬元算投資資本的收回,不交企業(yè)所得稅,按撤資比例60%應(yīng)享有的M公司盈余公積和未分配利潤的份額(5000+5000)*60%=6000萬應(yīng)確認為股息所得,不繳納企業(yè)所得稅,其余部分13=1000應(yīng)確認為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得,應(yīng)交企業(yè)所得稅1000*25%=250萬元。而C的出資行為除了增資印花稅外不涉及其他稅種。
第五種方案:清算性股利(第三種方案的極端化)。如果A是B公司的關(guān)聯(lián)方,B公司同意不參加分紅的情況下,可以采取清算性股利來進行避稅。根據(jù)《公司法》35條規(guī)定,股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時,股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是,全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。即,一般情況下,按照持股比例分紅,但是全體股東也可以約定分紅。
因此,M公司修改公司章程,約定A公司可以優(yōu)先分紅,公司章程規(guī)定,A公司可以優(yōu)先分紅,直至5000萬元為止,以后公司取得利潤,B公司再進行分紅。因為公司有股息紅利5000萬元,因此約定A公司可以全部分走,A公司分紅5000萬元后,股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格變?yōu)?3000-5000=8000(萬元),再將2500萬元盈余公積再轉(zhuǎn)增資本,轉(zhuǎn)增后A公司的投資成本變?yōu)?000+2500×60%=7500(萬元)
因此,A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=8000-7500=500(萬元),應(yīng)繳企業(yè)所得稅=500×25%=125(萬元),比較起第一種方案節(jié)稅1625萬元,比較起第二種方案節(jié)稅875萬元,比較起第三種方案節(jié)稅250萬元,比較起第四種方案節(jié)稅125萬元。
第六種方案:延遲納稅義務(wù)時間。國稅函【2010】79號文件規(guī)定:企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入,應(yīng)于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效、且完成股權(quán)變更手續(xù)時,確認收入的實現(xiàn)。轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后,為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。國家稅務(wù)總局2010年19號公告規(guī)定:企業(yè)取得財產(chǎn)(包括各類資產(chǎn)、股權(quán)、債權(quán)等)轉(zhuǎn)讓收入、債務(wù)重組收入、接受捐贈收入、無法償付的應(yīng)付款收入等,不論是以貨幣形式、還是非貨幣形式體現(xiàn),除另有規(guī)定外,均應(yīng)一次性計入確認收入的年度計算繳納企業(yè)所得稅。
可以看,對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓,稅法注重轉(zhuǎn)讓的法律形式,在完成股權(quán)變更手續(xù)時才發(fā)生納稅義務(wù)。所以在股權(quán)轉(zhuǎn)讓款分期收取的情況下,企業(yè)可以約定收到全部或絕大部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓款方辦理股權(quán)變更手續(xù)。這樣可以延遲繳納企業(yè)所得稅。雖然總納稅額并不減少,但是資金的使用價值是個不得不考慮的方面,尤其對于現(xiàn)金流緊張的企業(yè)。
第七種方案:以股權(quán)進行投資。財稅[2014]116號《關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅政策問題的通知》第一條 居民企業(yè)(以下簡稱企業(yè))以非貨幣性資產(chǎn)對外投資確認的非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得,可在不超過5年期限內(nèi),分期均勻計入相應(yīng)年度的應(yīng)納稅所得額,按規(guī)定計算繳納企業(yè)所得稅。
所以如果A公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)后本就打算投資自然人C目前投資的N公司,那么可以采取以持有的M公司的股權(quán)入股N公司。雖然也需要繳納企業(yè)所得稅,但是可以分5年平均繳納。
第八種方案:股權(quán)收購/股權(quán)置換。如果A公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)后本就打算投資自然人C目前投資的N公司。那么A公司和自然人C之間可以采取“企業(yè)重組-股權(quán)收購“的方式進行避稅。即A公司以持有的M公司的股權(quán)換取自然人C持有的N公司的股權(quán)。財稅[2009]59號第五條 同時符合下列條件的,適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定:
(一)具有合理的商業(yè)目的,且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。
(二)被收購、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權(quán)比例符合本通知規(guī)定的比例(50%)。
(三)企業(yè)重組后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動。
(四)重組交易對價中涉及股權(quán)支付金額符合本通知規(guī)定比例(85%)。
(五)企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東,在重組后連續(xù)12個月內(nèi),不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。
所以只要自然人C以持有的N公司的股權(quán)為對價收購A公司持有的M公司60%的股權(quán)就可以適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定,A公司對于出售的M公司的股權(quán)免交企業(yè)所得稅。這樣既達到從事計劃從事的行業(yè)又避免了現(xiàn)金流出,同時還避免了納稅。當(dāng)然,稅務(wù)機關(guān)在審核該項策劃商業(yè)交易實質(zhì)的時候,對于這種策劃也可能會不予審核通過,因此該項策劃是否成功取決于稅務(wù)機關(guān)對商業(yè)交易實質(zhì)審查的嚴格程度。
第九種方案:企業(yè)分立→企業(yè)合并→分配利潤。采用此方法下,第一步,對M公司進行分立,A持有X公司,B持有Y公司。第二步,N公司吸收合并X公司,X公司注銷,A公司持有N公司股權(quán)。第三步,N公司修改公司章程,只對A公司進行股利分配,A公司一次性獲得現(xiàn)金流。按照財稅[2009]59號N公司吸收合并X公司后,只要A公司取得的N公司的股權(quán)占N公司總支付對價比例達到85%就可以適用特殊性稅務(wù)處理,免企業(yè)所得稅。當(dāng)然,稅務(wù)機關(guān)在審核該項策劃商業(yè)交易實質(zhì)的時候,對于這種策劃也可能會不予審核通過,因此該項策劃是否成功取決于稅務(wù)機關(guān)對商業(yè)交易實質(zhì)審查的嚴格程度。
提示:
稅務(wù)籌劃必須要合法,這是開展稅務(wù)籌劃的法律底線??梢钥闯?“陰陽合同”的做法弊大于利,股權(quán)轉(zhuǎn)讓中當(dāng)事人可能為了一時的利益,將自己置于巨大的風(fēng)險中,事后追悔莫及。有時遵守法律的規(guī)定看似“費時費錢”,但從長久和風(fēng)險控制來看會讓當(dāng)事人避免很多不必要的風(fēng)險!
在全面推進稅收法治化、稅收執(zhí)法規(guī)范化的背景下,稅務(wù)籌劃越來越需要專業(yè)背景人士來完成,在稅務(wù)籌劃中可以充分將涉稅法律風(fēng)險考量進去,使得稅務(wù)籌劃的方案真正合法合規(guī)無隱患的實現(xiàn)落地!
資深的財稅專家團隊+多元化稅收洼地選擇,為大家的節(jié)稅需求提供全方位的服務(wù)。如:股權(quán)轉(zhuǎn)讓、大宗股票減持、土地增值稅稅收籌劃、企業(yè)所得稅稅收籌劃等。
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具有多年的四大國際會計師事務(wù)所、國內(nèi)頂尖會計師事務(wù)所、稅務(wù)師事務(wù)所工作經(jīng)歷。服務(wù)過多家跨國公司、國企集團、A股及H股上市公司。主導(dǎo)并參與過多家公司國內(nèi)IPO。
多年來,積累了豐富的財稅管理及風(fēng)險控制經(jīng)驗,熟悉國內(nèi)及香港IPO流程。對于上市過程中的財務(wù)及稅務(wù)合規(guī)、內(nèi)控制度完善、公司并購、股權(quán)融資等,具有較強的實操及理論經(jīng)驗。
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